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中国法制史复习纲要

来源:河南自考网加入时间：[2019-06-23 17:16] 点击数：

　　第一讲中国历代立法制度

　　一、中国法制的起源

　　二、中国法制的类型

　　中国法制史的发展，经历了奴隶制时期，封建制时期，半殖民地半封建时期和社会主义时期。每一时期，出现代表不同阶级利益的不同类型的法制。

　　三、中国历代法制的思想

　　法制思想指导了某一个时代的法制，也就指导了某一个时代的立法和司法，所以应对其有一个清楚的认识。

　　（一）夏、商、西周的法制思想

　　如果用一句话来概括，就是天命神权的思想。夏朝，“奉天罚罪”，商朝，除此还有“君权神授”，在西周，出现新的天命观，就是“敬天保民，明德慎罚”，同时还加上了宗法思想“亲亲、尊尊”。

　　（二）春秋

　　春秋时期是过渡时期，这时期的法制思想特点用夫子的话来讲，就是“礼崩乐坏”，从礼制思想向法制思想过渡。

　　（三）战国及其战国以后的秦朝

　　这个时期的法制思想主要是法家的法治思想，代表人物有商鞅，韩非等人，主要观点为“重刑轻罪”，“刑无等级”，“事断于法”，等等。这一时期，列国争雄，由于法家思想是积极进取的思想，讲耕战，依法治国，刑无等级，所以被采用。

　　（四）西汉及以后（重点）

　　1.西汉初期

　　不再采用法家的法制思想，改用黄老思想（黄帝，老聃），也就是道家思想，其核心是清静无为。这时期的法制思想为“轻徭薄赋，约法省刑，安定百姓，与民休息”。因为用法家思想取天下，是可以的，而无法用以守天下。而且，经过秦末战乱，土地荒芜，百姓不堪重负，所以要用黄老思想安定百姓，巩固统治。这一时期，经历了高祖，文帝，惠帝，景帝几代帝王。

　　2.西汉中期

　　汉武帝当政的时候，汉武帝希望建立大一统的局面，需要大一统的思想。董仲舒提出“罢黜百家，独尊儒术”的思想，这时的儒家思想不同于孔孟之儒。按照宋朝的儒生的观点，称此为杂儒。这时的儒家思想，融合了儒家的德、礼、教和法家的政、刑、罚等思想，还搀杂了阴阳家等其他的思想。所以这时的法制思想可以概括为“德主刑辅，礼法并用”。这一思想对以后的中国古代社会乃至近代社会影响深远。

　　四、中国历史上的各类法律形式（主要介绍1840年以前的法律形式）

　　（一）习惯法

　　（二）刑、辟、法、律、条画、条例（可以归到法一类）

　　夏、商、周三代用“刑”，有时用“辟”，还有时“刑辟”连用；春秋时期用“法”；战国商鞅时，改“法”为“律”，对后世影响深远；元朝称为“条画”；明清时期把单行的法称为“条例”。

　　（三）誓、诰、命、遗训、令、制、诏、敕、条格、谕（属于令的一类）

　　（四）课、科、格（指具体的法律形式）

　　如牛羊课，讲如何养牛羊的具体规定。秦有课，汉有科条，南北朝时期有麟趾格。

　　（五）程、式

　　战国时秦国和秦朝时开始有，如《工人程》、《封诊式》，也是官府的具体法规。

　　（六）典、会典、则例（属于行政法一类）

　　（七）故事、廷行事、比、例、断例、判例（指的是各个时期对判例的不同称谓）

　　西周称故事，秦称廷行事，汉朝称比或决事比，例是泛称，宋朝称为断例，近代称判例。

　　（八）法律解释

　　秦有法律答问；汉朝的大杜律，小杜律，郑氏章句；晋朝的张杜律；唐朝称为律疏。这个作为知识，一般掌握。

　　掌握几个朝代的主要法律形式，如汉朝的律、令、科、比；唐朝的律、令、格、式；宋朝的敕、令、格、式。

　　五、中国历史上的立法机关

　　（一）古代法自君出

　　（二）近代南京临时政府的参议院

　　第二讲中国历代主要法律

　　一、奴隶制社会的主要法律

　　夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤刑；周有乱政，而作九刑；吕命穆王，训夏赎刑，作吕刑。此外，注意郑国铸刑书；竹刑。

　　二、封建社会的主要法律

　　（一）战国时期-《法经》掌握其作者、篇目、意义，它是中国历史上第一部较系统的封建法典。

　　（二）秦朝-《睡虎地秦墓竹简》

　　（三）汉朝-约法三章的原始意义；九章律；其余作一般性了解。

　　（四）三国、两晋、南北朝主要是分裂割据的时期，但法制建树较大

　　1.魏律注意改具律为刑名

　　2.晋律又称泰始律，分刑名为刑名和法例两篇。

　　3.南朝法律沿用晋律

　　4.北朝律

　　5.麟趾格改科为格

　　6.大统式提高式的地位

　　7.北齐律定律12篇，影响深远；合刑名、法例为名例律；规定重罪十条；规范刑罚。

　　注意从战国法经的具法；战国秦以及秦汉的具律；到曹魏时改为刑名；到晋律中分为刑名和法例两篇；北齐律又合为名例律的发展过程。

　　8.北周律建树不大

　　（五）隋

　　1.开皇律定十恶；定五刑（笞、杖、徒、流、死）

　　2.大业律

　　（六）唐

　　（七）五代（略）

　　（八）宋掌握宋刑统，是中国历史上第一部刊版印刷的法典；编敕；编例

　　（九）元

　　1.《至元新格》元朝第一部法律

　　2.《风宪宏纲》有关纲纪、吏治

　　3.《大元通制》元朝比较完备的法律

　　4.《元典章》地方官府所汇的法律

　　5.《至正条格》较后一部

　　（十）明

　　1.《大明律》改篇目为7篇，被后世沿用。

　　2.明大诰重典治民，重典治吏的体现

　　3.大明会典

　　（十一）清

　　1.《大清律例》共7篇，436条

　　2.《大清会典》

　　三、半殖民地半封建社会

　　（一）太平天国

　　1.《天朝田亩制度》体现平等、平均的思想。

　　2.《太平刑律》主要规定太平天国所定的一些罪名和一些刑罚。

　　3.《资政新篇》超前的成分很大，在当时的历史条件下，尤其是战乱的环境下，无法实现。

　　（二）清末（1840-1912年）

　　1.宪法性法律钦定宪法大纲；十九信条

　　2.刑法大清现行刑律的特点：根据大清律例删改而成；对民事条款予以分出，不再科刑；解除同姓相婚的禁令。它是过渡性的刑律。

　　大清新刑律是新型刑律。分总则和分则两编；规定了新式的刑法原则；规定新刑罚，区分主刑，从刑；规定了一些新罪名。这些内容要重点掌握。

　　3.民律草案共五编，1911年完成，未及公布实行。

　　4.商律（略）

　　5.《各级审判厅试办章程》

　　6.《法院编制法》规定各级审判厅的设置，实行四级三审制。

　　（三）南京临时政府

　　1.宪法性法律

　　临时政府组织大纲。

　　中华民国临时约法：（1）重点掌握：背景，公布时间，五点内容，三个特点，意义；（2）不要认为是孙中山亲自制定的第一部正式宪法-孙中山没有亲自制定；也不是第一部正式宪法（尽管革命派说相当于宪法，但毕竟不是宪法）。

　　2.其他法令：保护人权，保护私产，废除陋习，保护华侨，废除刑讯逼供，废除体罚，反对株连等。（大体上看一下）

　　（四）北洋政府（1912-1928）

　　1.宪法性法律

　　中华民国宪法草案（天坛宪草）

　　中华民国约法（袁记约法）

　　中华民国宪法（贿选宪法）（1923年10月10号）：它是中国近代第一部正式宪法-虽然在程序上是贿赂的结果，但在形式上和名称上，并非一无是处。

　　2.刑事法律

　　暂行新刑律：基础是《大清新刑律》，其刑法原则，刑罚制度都一样，仅仅把一些帝制下的用语，改成民国下的用语。

　　（五）国民政府

　　1.宪法性法律

　　中华民国训政时期约法：党治下的产物，其基本精神是维护国民党的一党专政。

　　中华民国宪法草案（五五宪草）：虽于1936年5月5号公布了，但没有实施，理由是日本侵华使得没有条件实施。

　　中华民国宪法：了解基本内容及条文。

　　2.民法

　　五编。注意与清朝的五编（总则，债权，物权，亲属，继承）不一样，而是总则，债，物权，亲属，继承。采取国家本位主义和民商合一制，大量抄袭外国的。

　　3.刑法

　　1928年和1935年两部。新的内容主要是规定了保安处分。

　　4.民事诉讼法

　　注意其当事人进行主义。

　　5.刑事诉讼法

　　注意自由心证原则。

　　其他如行政法和法院组织法，一般性了解。

　　（六）人民民主政权

　　1.工农民主政权时期

　　中华苏维埃宪法大纲：共产党领导中国人民制定的第一部宪法性法律文件，其特点是由劳动人民当家作主；规定的政治制度是工农兵代表大会制。

　　中华苏维埃共和国土地法：主要掌握它反映了一些左倾的影响，即地主不分田，富农分坏田。

　　2.抗日民主政权时期

　　陕甘宁边区施政纲领为代表规定的参议会制。

　　3.人民民主政权时期

　　陕甘宁边区宪法原则：较大的建树是规定了人民代表会议制度，奠定了以后共和国政治制度的基础。

　　第三讲　中国历代刑事法制

　　一、罪名

　　1.昏、墨、贼、杀（夏）

　　2.寇攘奸宄（西周）

　　3.五过之疵：审判官在五等过失免人之罪时所出现的五种弊病：惟官（旧僚属）　惟反（恩人）　惟内（亲属）　惟货（行贿）　惟来（故交），从而把不该开脱的人开脱了，这要以开脱之罪治之。（西周）

　　4.漏泄省中语：泄密（汉）

　　5.重罪十条（北齐）

　　6.十恶（隋开皇律）

　　二、刑罚

　　旧五刑；新五刑（笞、杖、徒、流、死）；清末过渡刑罚（现行刑律规定的：罚金、徒、　流、遣、死）；近代刑罚（主刑：死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金；从刑）

　　三、刑法原则

　　1.区分过失和故意：惟眚和非眚（眚即过失）（西周）

　　2.区分偶犯和惯犯：惟终和非终（西周）

　　3.区分主犯和从犯：造意和非造意（汉）

　　4.罪疑惟轻（吕刑）

　　5.株连：缘坐（株连亲属）；连坐（株连非亲属）

　　6.赎：也可以认为是刑罚，区别罚金

　　7.宽严适中

　　8.诉讼时效和法律时效

　　9.因时因地制宜：“刑罚世轻世重”（因时）：“三国三典”（因地）：刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典。

　　10.老幼残疾犯罪减免刑罚

　　11.据实定罪和论心（动机）定罪：汉武帝独尊儒术后至唐朝之前的春秋决狱，特别强调当事人的动机。

　　12.考虑犯罪的情节和认罪的态度

　　13.类推：吕刑中的“上下比罪”，一直沿用到新刑法的颁布前。

　　14.正当防卫原则：较早可以推到西周

　　15.诬告反坐：较早起码可追溯到战国的秦国

　　16.更犯（累犯）加重

　　17.数罪并罚

　　18.自首减刑或免刑

　　19.上请（请）：某些人的犯罪和某些情况下的犯罪必须报请皇帝裁决的原则，起源于西汉汉高祖刘邦，一直到清朝。

　　20.议（八议）：周礼中有“八辟”，三国《曹魏律》始入律；八种贵族官僚犯罪可免死，一般犯罪可减等；亲故贤能功勤贵宾。重点

　　21.亲亲得相首匿（汉）和同居有罪相为隐（唐朝及以后）：后者的范围更大，甚至包括部曲和奴婢。其共同的理论源头：孔子的父子相隐的思想。反映了中国古代法律重视伦理的特点

　　22.五服治罪：晋律首先将服制作为定罪量刑的规定。

　　23.区分公罪和私罪（唐律）：前者是官吏因公事而犯，可以从轻处罚，保障官吏积极履行公务；后者是官吏因私事或因假公济私而犯，要从严惩处，打击官吏徇私枉法和贪赃枉法。

　　24.官当：用官品抵销刑罚。较早由南朝的陈律规定下来，在后来唐律和宋律中也有反映，但在明清律中就没有了。因为当徒刑的比较多，故又称“以官当徒”，但不仅仅是这样。

　　25.外国人在中国犯罪的处理原则：唐律：诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。（表现了既尊重外国习俗和法律的友好态度，又坚决维护主权的精神。原因在于唐的强大。）明朝：化外人犯罪以律拟断。清末：《中英五口通商章程》首先攫取领事裁判权；大清新刑律第八条承认了领事裁判权；1943年才真正废除。

　　26.同罪异罚：在我国存在了很久，从奴隶社会到半殖民地半封建社会，甚至民主政权时期，都有此类规定。

　　27.罪刑法定：较先由大清新刑律规定

　　第四讲中国历代民事法制

　　一、所有权制度（主要是土地所有权问题）

　　（一）奴隶制时期土地王有制，土地不可以买卖。

　　（二）封建制时期私田可以买卖，国家保有一部分官田。

　　（三）半殖民地半封建时期在民法的物权编里具体规定。

　　二、契约

　　（一）奴隶制时期

　　西周时期买卖契约：质，剂；借贷契约：傅别

　　（二）封建社会（略）

　　（三）半殖民地半封建社会（略）

　　三、婚姻制度历史上变化不大

　　掌握内容：六礼的内容和影响。在这部分，教材上的第七到第十二部分属于误印，应删去。同姓不婚的内容和目的。目的：生育健康的后代；附远，扩大本家族的势力；厚别，严格区别同宗，防止紊乱纲常。这一规定影响深远，到大清现行刑律才开禁。七去和三不去的具体内容。

　　四、家庭制度：父权制、夫权制

　　五、继承制度：嫡长子继承制度（始于西周成王后），与古代一夫一妻多妾制的婚姻家庭制度有关。

　　第五讲中国历代司法制度

　　一、司法机关

　　（一）奴隶制社会传说的成分较重。西周的内容较肯定，西周的大司寇，小司寇，士师。

　　（二）封建制社会

　　战国时期：秦的廷尉；齐的大理；楚国的廷理。

　　秦朝至南北朝的北齐前：基本上是廷尉。

　　北齐改为大理寺。在隋、唐、宋时期，主要是三法司，大理寺负责审判，刑部负责复核，御史台负责监察。元朝较特殊。在明清时期，大理寺负责复核，刑部负责审判，都察院负责监察。

　　（三）半殖民地半封建时期

　　主要类型：清末，中央刑部改为法部，负责司法行政；大理寺改为大理院，负责审判。地方省设高等审判厅，府设地方审判厅，县设初级审判厅。审级制度为四级三审。与此相对应，设立了四级检察机关，分别是总检察厅，高等检察厅，地方检察厅，初级检察厅。北洋政府普通法院的设置与清末相同，北洋政府实行审检合一制，在各级审判厅设立各级检察厅。在中华民国的南京国民政府时期，审判机关中央设较高法院，省设高等法院，县市设地方法院，实行三级三审制。人民民主政权时期设置较复杂。

　　注意隋唐和明清三法司的区别；廷尉到大理寺的变化；清末，北洋政府，南京国民政府审判机关和检察机关的变化。

　　第六讲中国历代司法制度

　　一、司法机关

　　二、诉讼制度

　　（一）奴隶制社会

　　（二）封建制社会

　　重点掌握：秦的公室告和非公室告。汉朝的秋冬行刑，春秋决狱。登闻鼓制度确立于西晋。北魏开始实行死刑奏报制度。明清时期的三司会审，九卿圆审，热审，秋审，朝审及厂卫制度。

　　（三）半殖民地半封建制度

　　重点掌握领事裁判权、会审公廨。

　　此外掌握马锡五审判方式。

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